張濱 畫
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性行為依程度分三級 “打飛機(jī)”屬第二級 法律對色情服務(wù)定義有滯后性應(yīng)與時俱進(jìn)
近日，有媒體報道稱，廣東佛山一理發(fā)店店主因雇請按摩女提供名為“打飛機(jī)”的手淫色情服務(wù)被檢方提起公訴，一審法院認(rèn)定犯組織賣淫罪判刑。被告人上訴后，檢方又以“不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任”為由撤回起訴，在社會上引發(fā)熱議。
但據(jù)媒體報道，在北京、南京、廣西等地的司法實踐中，均有不少經(jīng)營者被判刑的案例。那么，提供手淫服務(wù)到底算不算組織賣淫？是否應(yīng)當(dāng)入罪？
廣東省高院2007年對有關(guān)介紹、容留婦女賣淫案適用法律問題的批復(fù)稱，介紹、容留婦女為他人提供手淫服務(wù)的行為，不屬于刑法明文規(guī)定的犯罪行為。近日，廣東省高院又在官方微博上作出解釋：“但是，此類行為明顯妨害了社會管理秩序，具有一定的社會危害性，應(yīng)由有關(guān)機(jī)關(guān)依法查處。此類行為是否作為犯罪及如何處理，應(yīng)由立法機(jī)關(guān)和司法解釋部門予以明確?！?/p>
然而，在北京、南京等部分地區(qū)，警方都將手淫、“胸推”等色情服務(wù)認(rèn)定為提供賣淫嫖娼行為。依據(jù)是公安部2001年發(fā)出的《關(guān)于對同性之間以錢財為媒介的性行為定性處理問題的批復(fù)》：“不特定的異性之間或者同性之間以金錢、財物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為，包括口淫、手淫、雞奸等行為，都屬于賣淫嫖娼行為?！?/p>
對此，華南理工大學(xué)法學(xué)院院長徐松林教授認(rèn)為，近年來，提供色情服務(wù)的種類越來越多，賣淫的含義也隨之?dāng)U大。廣東省高院作出的認(rèn)定，是嚴(yán)格遵守刑法里對賣淫的定義，即以營利為目的，與不特定的對方發(fā)生性交和類似性交的行為。類似性交是指肛交、口交等狹義的性行為。而公安機(jī)關(guān)對賣淫的定義是在治安處罰層面上的，兩者并不矛盾，前者是刑事處罰，后者是行政處罰。
專家：不可能所有不法性行為都入罪
那么，根據(jù)廣東省高院的解釋，手淫服務(wù)不入罪是否等同于提供此類色情服務(wù)便合法化了？徐松林表示，這樣的理解有失偏頗。違法與犯罪是不同層次的概念，違法并不等于犯罪。刑法打擊的是危害最為嚴(yán)重的性交易行為，這種范圍不能隨意擴(kuò)大，因為刑法的基本理念是謙抑，“罪刑法定”，法律無規(guī)定就不為罪。
但這并不意味著，提供手淫、“胸推”等色情服務(wù)不是違法行為。根據(jù)《中華人民共和國治安管理處罰法》，嚴(yán)厲禁止賣淫、嫖宿暗娼以及介紹或者容留賣淫、嫖宿暗娼，違者處十五日以下拘留、警告、責(zé)令具結(jié)悔過或者依照規(guī)定實行勞動教養(yǎng)，可以并處5000元以下罰款。
廣東省性學(xué)會副會長、《人之初》雜志社社長黃效德告訴記者，從性學(xué)角度廣泛地看，按照性欲滿足程度可把性行為分為三類：一是狹義的性交行為；二是接吻、擁抱、手淫等邊緣性性行為；三是通過眼神等表達(dá)愛慕的類性行為。不可能將所有的不法性行為都?xì)w到追究刑事責(zé)任的范疇。
另一面：地下色情服務(wù)擴(kuò)張
徐松林等法學(xué)專家認(rèn)為，由于法律具有滯后性，1997年出臺新刑法時，尚未出現(xiàn)“打飛機(jī)”等色情服務(wù)，因此沒有明確規(guī)定。但隨著這類問題越來越多，立法機(jī)關(guān)和司法解釋部門應(yīng)該跟上社會發(fā)展的節(jié)奏，對這些行為是否應(yīng)當(dāng)入罪進(jìn)行明確界定。
此外，這場由提供手淫服務(wù)是否入罪引發(fā)的法律討論，也暴露出國內(nèi)地下性產(chǎn)業(yè)的新問題。中山大學(xué)法學(xué)院教授魯英告訴記者，無論是高檔場所，還是街邊小店，都提供此類色情服務(wù)。有關(guān)部門應(yīng)該提高行業(yè)準(zhǔn)入門檻，對按摩師實行上崗證管理，公安部門也要嚴(yán)格執(zhí)法，按照《中華人民共和國治安管理處罰法》，處罰不法人員。
中山大學(xué)社會工作系副教授裴諭新認(rèn)為，當(dāng)前的討論體現(xiàn)了社會進(jìn)步。地下色情服務(wù)的擴(kuò)張，不是僅靠法律就能解決的問題，也是一個必須正視的社會管理問題。外來務(wù)工者等群體的性需求怎樣解決？賣淫嫖娼導(dǎo)致的性病、艾滋病傳播怎樣防范？由此延伸出來的問題都值得進(jìn)行嚴(yán)肅探討。
新華社 記者毛一竹
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